法律的功能（五）

因此，我们再讲一讲法律的特点，法律特点我们可以看到，法律虽然是维护个人权利的，我们经常使用的，但是从法律家来看，作为法官来看，律师来看，总体上来看眼中，法律总体上是一种天下之公器，在两个意义上讲，是天下之公器，第一个他维系的是整个社会的秩序，维护社会有预期，使人们能够安定的生活，有组织的生活，能够有效进行投资，各种各样的投资，无论是智力上，体力上，情感上投资，都是，法律总体而言。另外一个就是说他还是针对的普遍性的世界。而不是针对个别的事件，法律是可以经常适用的，在张三这个事情上可以适用，在李四这个事情上也可以适用，或者王五，都可以适用，因此他是普遍适用的，天下之公器。注意，作为北大的法律人你们一定要注意，出去以后，我并不仅仅是用法律打官司，大多数同学出去可能不是这样做，偶尔做律师可能你必须这么去努力，全心全意为当事人服务，但是你并不总是做这些事，你有时候做控方律师，有时候做辩方律师，有时候是合同这一方，有时候是另外一方，有时候还可能是政府官员，立法者，因此你必须要有个全局的把握，才能真正去理解法律是起什么作用，如果仅仅说法律是为权利而斗争，为个人权利或为了某个当事人权利，那就错误。你就忘记了法律是一个天下之公器，所有人都要使用的，而且从这个天下之工器来看，从功能上看，有时候甚至个别现象看起来是不公平，但从总体上看是公平的。总体上是公平的。比方说，从个体上看，两个人都是从一个村子出来的，一个上了大学，一个就没上，一个生活很富裕，一个就不很好，好像不太公平，但是事实上，从整个社会来说，法律规定多劳多得，对社会智力贡献，体力贡献更多的，这是对整个社会有利的。比方说，有的时候，古代社会当中对妇女从一而终要求，好像是对妇女特别不公平。但是注意，如果从功能上看来，要求妇女从一而终的话，其实对男性是个束缚，起码可以保障自己，特别在农村社会。嫁鸡随鸡嫁狗随狗，我不会离婚。因此你男的不能随意抛弃我。其实，在刚刚社会现代话的时候，最倒霉的实际上是那些不能够从一而终的人，他出去上两天学，回来就把妻子给离掉，如鲁迅先生的妻子，原配朱安，我们朱家的人，所以替说句话。我不是说鲁迅先生好不好的问题，就是说你可以看到这种情况，恰恰是因为这个原则，女性就可以用这个原则，我从一而终，我不愿意离婚，因此你这个男的必须抚养，法院不判决离婚，因此，你妇女，虽然没有尊严，但是她起码生活得到保障。在传统社会中如果没有这个制度保护的话，那妇女，等父母亲已经老去了，兄弟姐妹各有家室，你说这个女性，又没有土地，又没有劳动力，他怎么办？所以旧时代女性，为什么要有儿子呢？儿子大了以后，你男子再怎么对我不好，有儿子能够养着我。是吧，儿子实际上就变成她养老的保险。是不是，大家想想看，是不是这么回事。因此这个从一而终，今天来看你肯定是不太合适，是应当否定的，应当批评，但在历史上，他曾经是积极的，有作用的。因为当时的法律没办法强制去执行，因此从一而终变成了儒家的政府的意识形态，整个社会强制了的话，你抛弃妻子，社会会制裁你，所以传统社会当中会谴责陈世美，也就是如此。不是说该不该离婚，而是离婚以后，你把秦香莲放到什么位置上，而且你还想把秦香莲给杀死，这个太过分了。

大家注意，法律是天下的公器，也不意味着所有法律都是一样的好。法律只要制定了，按照法定程序，按照立法者的规定的这个程序，法学家参与了，全民投票了，就一定是个好法。不能这么去理解。就是说法律是为了满足整个需求，不是为了满足一个人的需求。虽然他体现是整个社会主导群体的价值，她们的观点，她们的利益，但是并不是为哪一个人，所以法律都是一样好的，法律还是要平衡，比方说维护个人权利，同维护社会秩序，促使整个社会经济的发展，社会的稳定。不同的法律，会有不同的效果。所以我们前面讲了，道路交通安全法，现在已经修改了，比较强调过错，谁对谁错，不是在看谁有车谁没车，有车的人就应当赔没车的人，这是不合适的，没有对错是非之分了。之前的就是没有是非，只有强弱。不合适，以后就慢慢慢慢修改了。老动合同法，实际上，当然后来也做了补充，但是他的基本框架基本思路错了，因此引出很多麻烦。

另外一个问题，法律的特点。天下之公器，或者说法律的普遍性。另外法律特点就是稳定性和保守性。大家注意我们在改革时期，我们讲推动改革要用法律制度来推动改革，但是法律的特点是一个保守的和稳定的，因为他稳定所以说是保守的，为什么？大家注意，因为人们的预期，就是说我们根据现在的法律来安排我们未来的生活，如果法律不稳定了，你这个预期就打破了，而稳定了在一定层面，实际上就是保守，就是人们有既得利益，比方说大家注意，大家来上北大，是基于北大是稳定的，在中国是最好的大学之一，或者就是最好的大学，在你心目中，如果突然国家说我们要创建世界一流大学，又建一个大学，叫清北大学或北清大学，最好的，那大家就不不稳定了，就一定会反对，可能大家就会觉得这种改革是不对的，为什么不对，很多人会谴责你是既得利益者，你考进了北大，要是多几个北清大学的话，我们其他人上了北清大学后将来比你更出色，所以大家不要因为你们年青你们就不是既得利益者，你们同样是。本科证的还好一点，考法律硕士的那些同学，或者考博士同学，没考进来时候，在边缘时候，都说你们多收一个不行么，我们说不行这是规定，多一个又不多占资源，都是跟老师，老师多带一个嘛，可是进来以后，马上就想，招那么多博士，我们的博士的价值都贬低了，是吧，物以稀为贵，是吧，你北大就应当高精尖，就应当少，那是因为你进来了。大家一定要从日常生活观察人性，法律与人性，因此法律必须保持稳定，才是法律，我们为什么谴责朝令夕改，朝令夕改，他也是法律呀，为什么夕改就不是法律了呢？改并不是说没有令，改也是改为另外一个令啊，但是法律确实要保持长期稳定，他才能够真正起作用，如果朝令夕改，实际上是没有作用，法律起作用是昨天是这个样子，今天，明天也是这样子，这才叫起作用。因此，法律从骨子里说是保守的。（秦注：法律的作用，维护秩序和界定产权，特征天下之公器和保守稳定性）法律人千万不要扮演成那个改革家的那个角色，不是说时代变化了法律不应当变，而是说都想把自己变成一个改革家，其实骨子里你不是一个法律人。因此法律是保守的，保住这个秩序，社会基本架构，因此，尤其在当代中国，我们作为法律人，必须在这个改革和保守之间，要保持一个平衡，为什么，这个平衡的基点是什么，社会的秩序和公民的权利，注意你改变人们预期的时候，实际上是改变了人们的权利，为什么你们不愿意再出现一个北清大学，毕业后出去找工作，意味着你会增加难度，你北京大学的文凭的价值也就会被无形中降低了。如北京、上海其实就那么多工作。另一个问题，其实这不光是价值降低的问题，要么找到工作，要么找不到工作，好工作就那么多。一旦受损，那就是百分之百的受损。你的权利你当初预期的权利失去了。必须要保守，法律的上权利，个人上的权利，产权才能得到有效保护。不要以为革命家就没意识到这一点，马克思就讲过，法律就是对现状加以神圣化，我们还讲法律可以长治久安，实际上都是反应这个特点。法律人一定要有这种意识，如果纯粹都是我喜欢的就是权利，那就错了。尤其是像北大的同学们，你要知道，我们设计这项法律制度，都不是为我设计的，不是按照我个人的偏好，我上次讲过的，就是说他是站主导地位的群体的意志和价值的体现，他是为了整个社会，整个社会大部分人是不如你的。智力上未来发展上都不如你，可是你们制定法律绝不是为了你们这些少数人，智力比较高的人，在社会上比较拔尖的人，而是为一些更多的普通人去制定这个法律。大家注意，比方说这个婚姻法是最典型的，有人说这个婚姻法一夫一妻不合适，最好是想离就离想结就结，那为什么，因为你是强者，你现在处在比较优势地位，那对于许多普通个人农民，那就是好不容易娶妻，有个丈夫，辛辛苦苦把丈夫送到北大念书念博士了，你要看旧社会不就是这样么？十七八岁，十五六岁，结婚了，丈夫进京考试了，哎，她投资了就没有得到回报，丈夫一到北大，那么多漂亮女同学，花心了以后就离了，你说这个妻子她在家辛辛苦苦做了什么，她产权一点都没得到保护，她投资一点没得到保护，因此这就是许许多多绝大多数中国人，他是主张一夫一妻的，主张婚姻是相对稳定的，他不是说绝对不允许离婚，是允许但是你不能够按照社会高层精英，如体育明星啊，歌星啊，官员啊，这个作家等他们的观点来制定法律的话，制定婚姻法的话，那显然是不合适的，所以我们作一个法律人的时候，要有一个普通人的心，常人的心，要理解常人的情感，按照你父母亲的方式去理解这个社会生活，你们父母亲更多的是普通人，少数可能有些杰出的人，所以这个东西是要理解的，稳定性和保守性。